股权代持风险有哪些?如何防范股权代持的风险

发布网友发布时间：2022-04-28 18:54

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热心网友时间：2022-06-22 21:57

根据你的提问，经股网在此给出以下回答：

股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。

在此种情况下，实际出资人与代持人之间往往仅通过一纸协议确定存在代为持有股权或股份的事实。随着《〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（以下简称《规定（三）》）的出台，股权代持问题得到了法律的规范。

实际出资人面临的风险

股份代持协议因违反合同法第52条规定而无效，实际出资人将无法依据该协议向代持人主张权利。

得不到公司半数以上股东认可，实际出资人可能面临无法转正的尴尬局面。

代持人可能擅自对股份进行处分，代持人属于工商登记备案的股东，只要签署相关文件就可以将股份转让或质押给第三方。

代持人可能会在股利取得、股份表决权的行使、资产分配等方面背离实际出资人的本意或实施损害实际出资人的行为。

代持人如果拖欠债务，其所代持的实际出资人的股权可能会被查封或拍卖。

代持人如果去世或者丧失民事行为能力，其所代持的股权的处置将成为一项难题。

其他可能出现的风险。

代持人面临的风险

如果股份代持协议无效，且代持人不愿成为该公司的实际股东并且也没有出资能力，对于代持人是一件非常麻烦的事情。

实际出资人出资不到位，可能会被公司债权人或其他股东追索。

出资不到位是指实际出资人违背约定不愿出资或实际出资人发生客观变化而丧失出资能力。

如果双方约定由实际出资人实际参与公司管理，那么，如果其行为违反公司法规定而被公司或其他股东或债权人主张权利，那么，代持人很可能被牵涉其中。

其他可能出现的风险。

防范措施

面对股权代持中诸多的法律风险，可采取以下防范措施：

保证股份代持协议为有效协议，如果拿不准，建议咨询律师或相关专业人士；

选择可以信赖的人士作为合作对象，需要考虑对方的信誉、做事方式等，慎重的选择应该是规避法律风险的基本前提；

股份代持协议的条款，务必仔细考量、量身定制，本文所提及的法律风险在合同中都应该有所反映且规定较为合理的防控条款。

主要的条款至少应该包括：

（1）代持条款（股份代持关系、谁是实际出资人、谁实际享有股份之权利等）；

（2）双方权利义务条款（比如实际出资人的出资义务，代持人的忠实义务等）；

（3）经营条款（谁来实际参与公司的经营、谁参加股东会董事会、谁享有领取分红，以及另一方的监督以及知情权等）；

（4）特殊条款（一方丧失民事行为能力如何处理、代持人擅自处分股权或者不当行使权利如何处理、实际出资人不履行出资义务等重要责任时如何处理等问题）；

（5）违约条款（双方应向对方承担的违约责任、违约金以及损失赔偿的计算数额层面等）；

（6）纠纷解决条款（协商、调解、仲裁、诉讼等方式）及其他必要条款（变更、生效、解除等题）。

4.如果股份代持比较重要，可以考虑设置其他担保措施来保证各方履行各自的义务（如办理股权质押登记、对股权代持进行公证）。

总结

对于公司而言，为了避免实际出资人与名义股东相互推诿出资义务所带来的风险，公司可以通过股东会决议对股权代持形成决议并修改公司章程，明确股东股权代持的效力以及行使方式，以公司章程的形式事先约束股东此类行为，维护公司的合法利益。

以上就是经股网根据你的提问给出的回答，希望对你有所帮助。经股网，一家以股权为核心内容的企业家股权门户网站。